ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה שאלות ותשובות

102 2024 אפריל 571 ידע למידע

לחוזר): מסקנה העולה מניתוח פסקי הדין ניאגו היא שאין להסתפק בבדיקה פורמלית- 5.1 " טכנית של השליטה והניהול, אלא יש לערוך בדיקה מהותית ומקיפה לשם הכרעה בשאלת קיומו של שליטה וניהול מישראל. בעידן הטכנולוגי הנוכחי, הדגש אינו, על מינויו של דירקטור זר ו/או המיקום הפיזי 5.2 של כינוס מועצת המנהלים של החברה, אלא על בדיקה מהותית של זהות הגורם המקבל בפועל את ההחלטות המהותיות בענייני המדיניות העסקית של החברה, ומיקומו." יש לציין כי בתוספת לחוזר נכללו קריטריונים נוספים. לסיכום נושא השליטה והניהול: חברה זרה יכולה להיחשב חברה תושבת ישראל אם השליטה על עסקיה וניהולם מופעלים מישראל. בכדי לענות על השאלה היכן נמצאים השליטה והניהול, יש לבדוק את התנהלות החברה הזרה, בדגש על הקריטריונים שנקבעו בחוזרי מס הכנסה והפסיקה. כפי שהובהר בתחילת הדברים, גם אם ייקבע על ידי רשות המסים בישראל כי החברה האמריקאית נחשבת חברה ישראלית מכוח השליטה והניהול, הרי בכדי ליישם את ההחלטה ולחייב את החברה במס בישראל, על רשות המסים בישראל ליזום הליך הסכמה הדדית בהתאם לאמנה למניעת כפל מס בין ישראל וארצות הברית. כיצד תחויב החברה האמריקאית במס בישראל בהנחה שהחברה נחשבת כ"תושב ישראל"? בשונה ממבחן השליטה והניהול, המתמקד בנושאים הקשורים בניהול האסטרטגי והליך קבלת ההחלטות של מנהלי החברה, לצורך קבלת זיכוי מס בישראל מדובר בבחינה נפרדת של פעילות החברה. זיכוי ממס ניתן רק לתושבי ישראל, ורק בשל הכנסה שהופקה מחוץ לישראל. מקום הפקת ההכנסה נקבע על פי פעולות המתבצעות בפועל על ידי עובדי החברה. לפיכך, גם אם החברה נשלטת ומנוהלת מישראל, אולם קיימת פעילות בארצות הברית (למשל, לחברה משרדים בתחומי ארצות הברית, או שהיא מעסיקה עובדים מקומיים), הרי ההכנסה מופקת בארצות הברית, ובגינה ניתן לאפשר לחברה זיכוי מס. עם זאת, ככל שלחברה אין עובדים בארצות הברית, או ככל שהכנסות החברה אינן תואמות לאופי הפעילות בארצות הברית, הרי המס שתשלם החברה בארצות הברית נובע למעשה