ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס ערך מוסף פסקי דין

2021 נובמבר 542 ידע למידע 143

בנסיבות מסוימות שפירט כב' השופט ע' גרוסקופף. בין היתר, יש להביא בחשבון את הפרש הזמנים בין ההליך שבעבורו הוכן המסמך לבין ההליך האחר; מידת הקשר הענייני בין ההליכים, ובכלל זאת קרבת הסוגיות המשפטיות והעובדתיות, והשאלה האם מדובר באותם בעלי דין או מי שיש ביניהם קרבה משפטית, כך שככל שיש זיקה עניינית חזקה יותר בין ההליכים, כך תתגבר הנטייה להחיל את החיסיון. נוסף על כך, מיהות הצדדים הרלוונטיים, ובפרט השאלה אם מדובר בשחקנים חוזרים כגון המדינה או גופים גדולים אחרים, אשר לא אחת מתמודדים עם תיקים רבים, וגם כאשר הם מתנהלים למול בעלי דין שונים, הם מבוססים על מסכת עובדתית דומה ומערבים את אותן סוגיות משפטיות ואת אותם שיקולים של אופן ניהול ההליך. עם זאת, לשיטת כב' השופט ע' גרוסקופף, מעמדו של החיסיון של מסמך שהוכן לקראת משפט אחר יהיה בכל מקרה מעמד של חיסיון יחסי בלבד, בעוד לשיטת כב' השופט י' עמית השימוש במסמך בהליך אחר אינו "מחליש" את כוחו וגבורתו של החיסיון, ולמעשה מעמדו של החיסיון של מסמך שהוכן לקראת משפט פלוני יוסיף ויתקיים אף בהליכים אחרים. כב' השופטת י' וילנר הצטרפה בסוגיה זו לעמדתו של כב' השופט ע' גרוסקופף וקבעה כי אין מניעה לקבוע שהחיסיון האמור - החל אף על מסמך שהוכן לקראת משפט פלוני גם בהליך משפטי אחר, יהיה חיסיון יחסי. זאת מבלי שהחיסיון האמור "ישנה עורו" לעומת מעמדו בהליך המקורי, ולמעשה יש

לחיסיון הנטען כחיסיון יחסי, וזאת אף אם החיסיון הנטען הוא, ככלל, חיסיון מוחלט. כב' השופט גרוסקופף הוסיף כי בנסיבות המתאימות, יש לראות בהבאת המסמך לדוכן העדים פעולה השוללת ממנו את ההגנה המוחלטת ומביאה אותו לתחום שיקול הדעת של בית המשפט. נקבע כי העובדה שעד מעיין במסמך תוך כדי עדותו אין משמעה ויתור מיניה וביה על חיסיון, וזאת גם אם ייתכנו מקרים ספציפיים שבהם בית המשפט עשוי להסיק ויתור כאמור בשל התנהלותו המסוימת של העד. חיסיון אינו מאבד מתכונותיו אך בשל העובדה שהעד עיין במסמך תוך כדי עדותו, וכן כי מדובר במצב בינארי - החיסיון הוא מוחלט עד לשעה שבעל החיסיון מוותר עליו, ואז תחולתו פוקעת, אך חיסיון מוחלט אינו הופך לחיסיון יחסי. יתרה מזו, במקרים שבהם לשון החוק אינה מותירה לבית המשפט שיקול דעת ביחס לתחולת החיסיון, ונקבע באופן מפורש כי החיסיון יחול אלא אם בעל החיסיון ויתר עליו, כגון חיסיון עורך דין לקוח הקבוע בסעיף לפקודת הראיות, הרי אין כלל אפשרות 48 פרשנית לקבוע כי עצם עיון של עד במסמך הנדון משנה את אופיו של החיסיון באופן שאינו עולה מהוראות החוק הברורות והמפורשות. יתרה מזו נקבע כי הסוגיה האחרונה שיש לדון בה היא השאלה האם החיסיון של מסמך שהוכן לקראת משפט פלוני חל גם בהליך אחר. בעניין זה תמימי דעים השופטים כי ניתן להכיר בחיסיון האמור גם כאשר המסמך הוכן לצורך משפט אחר