ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מיסוי מקרקעין פסקי דין

58 2021 אפריל 535 ידע למידע

בעלי מניות לצורך קבלת החלטות בחברה. נקבע כי אין צורך להזכיר מושכלות יסוד לפיהן דירקטוריון החברה פועל בהתאם להחלטות ולרצון בעלי המניות. על כן, ספק גדול אם ניתן להתייחס לבעל מניות ממניות החברה ככזה 50%- המחזיק ב שאינו יכול לשלוט על קבלת החלטות מהותיות בחברה. דהיינו - העוררת, מכוח היותה בעלת מחצית מהון המניות המונפק בחברה, מחזיקה בכוח לחסום או לסכל קבלתן של החלטות המצריכות רוב בחברה על פי התקנון, כאשר ללא הסכמתה - לא יהיה ניתן להעביר החלטות שכאלו. זאת ועוד, עצם העובדה שהעוררת הניחה בידיו של אחיינה את האפשרות לקבל החלטות בשם החברה, בכך שמסרה לו את זכויות החתימה בחברה - אין בה כדי לשלול מידיה את הכוח להחליט אחרת - ככל שתסבור כי החלטותיו פוגעות בזכויותיה כבעלת מניות בחברה. יתרה מזאת נקבע כי יש לתת את הדעת על העובדה כי בעת שהוקמה החברה בשנת ממניותיה. 100%- החזיקה העוררת ב 2014 העוררת היא זו שהחליטה במודע ובמתוכנן להעביר מחצית ממניותיה בחברה לאחיינים, זמן לא רב (עשרה חודשים) לפני הסכם המכר של הנכס לחברה והעוררת היא זו שבחרה במודע ובמכוון להתפטר מתפקידה בדירקטוריון החברה כשמונה חודשים לפני הסכם המכר. יתרה מזו, לא ניתן כל הסבר מדוע על פי הסכם המכר רכשה החברה את מלוא זכויות העוררת בנכס, כאשר לאור הגרסה בעניין הצוואה

ולחתור למיסוי מס אמת. משכך, אין לבחון את שאלת קיומה של "שליטה" על פי מבחן פורמלי צר, אלא יש לבצע בחינה מהותית בדבר יכולתו האפקטיבית של בעל המניות לתת הוראות, להשפיע ולקבוע בנוגע למדיניותה של החברה. מן הכלל אל הפרט, נפסק כי יש לדחות את טענת העוררת כאילו אינה בעלת שליטה בחברה. העוררת גרסה כי מכיוון שאחזקותיה במניות החברה אינן עולות , ומכיוון שהיא אינה זכאית 50% על לשליטה מתוקף תפקיד של נושאת משרה, דירקטורית, או מכוח תקנון החברה, אזי יש לקבוע כי היא אינה בעלת שליטה בחברה. אין לקבל טיעון זה, אשר מבוסס על מבחן טכני-פורמלי ולא על מבחן מהותי. כעולה לחוק 2 מסייפת הגדרת "שליטה" בסעיף ("ובפרט - אך מבלי לגרוע מהכלל האמור"), המבחן המבוסס על שיעור אחזקת המניות יוצר, לכל היותר, חזקה לפיה מתקיימת שליטה, אך בוודאי אין הוא מבחן בלעדי ואין הוא גורע מהמבחן המהותי האמור ברישה של ההגדרה. לפיכך, גם אם העוררת אינה מחזיקה את "רובו" של הון המניות, ספק רב אם ניתן לומר כי העובדה שהיא ממניות החברה, 50%- מחזיקה "רק" ב גורעת מהיותה בעלת שליטה בחברה. מושג השליטה אינו מושג בינארי, ויש לבחון את נסיבות המקרה ותנאי הדין כדי לבחון אם השליטה אכן נתונה לבעל השליטה הנטען. נוסף על כך, העוררת לא טרחה להציג את מלוא תקנון החברה, ועל כן לא הוצגה ראיה באשר לרוב הנדרש באסיפת