ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה מאמרים

2024 מארס 570 ידע למידע 51

בענייננו קובעת השופטת כי מדובר מתכנון מס חיובי, ולמצער ניטרלי, שעולה בקנה אחד עם כוונת המחוקק. אין כל מניעה שבחברה עם רווחים צבורים ימכרו הבעלים רק את המניות כשלעצמן, ללא הרווחים, כאשר לצורך כך יחולקו הרווחים לפני המכירה. כדי לשמור על ניטרליות אמיתית ככל האפשר, ראוי במקרים כגון אלו להתיר חלוקת דיווידנדים לפני המכירה, כדי שנישום בעל חברה לא יהיה באופן תמידי "על המשמרת" במהלך ניהול עסקיו, יבוא יום והוא ירצה למכור את החברה. כל החלטה אחרת תגרום לבעלי מניות למשוך דיווידנדים באופן תדיר כדי שלא יצטברו רווחים בקופה וכדי שלא ימצאו עצמם עם רווחים בשיעור מוטב שאין ביכולתם לחלק לפני המכירה. ב לפקודה מתיר "פיקציה" 94 שעה שסעיף מיסויית מסוימת ולפיה מתייחסים לרווחים שלא חולקו כאל דיווידנדים, על אחת כמה וכמה שהדבר אפשרי כאשר אותו דיווידנד מחולק בפועל, ואותה "פיקציה" אינה נדרשת. לכן במקרים יוצאי דופן שבהם אין חפיפה בין שיעורי המס החלים על רווחי הון ועל דיווידנדים, המהות של יצירת "אדישות מיסויית" בעינה עומדת. לסיכום קובעת ומכריעה השופטת בסוגיה זאת כי כאשר הדיווידנד שמחולק משקף את הרווחים הראויים לחלוקה, אין בכך כל פסול ומדובר בפעולה שהיא תכנון מס חיובי ולגיטימי שכן הוא עומד בתכלית החוק ליצור אדישות מיסויית.

לאחר מכן בוחנת השופטת את השאלה המרכזית בפסק הדין: האם הפעולה של חלוקת הדיווידנד אשר בוצעה ללא טעם מסחרי לעסקה ואשר נועדה אך ורק להפחית את חבות המס כתוצאה ממכירת המניות, היא עסקה שהיא תכנון מס לגיטימי כטענת המערער או שמדובר בתכנון מס שלילי שאינו לגיטימי כטענת פקיד השומה? בפס"ד גוטשל, עמד בית המשפט העליון על אופן בחינת לגיטימיות תכנון המס כדלהלן: "תכנון מס חיובי, מתרחש כאשר הנישום פועל על בסיס מדיניות מכוונת ומוצהרת של המחוקק, שעניינה מתן פטור או הקלה ממס. תכנון מס שלילי, מנגד, מתרחש במקרה בו הנישום מתכנן את פעילותו באופן המנוגד לתכלית החקיקה, ועל דרך של ניצול פרצה שהתגלתה בה. הדרך לאתר תכנון מס שלילי, היא על ידי מתן תשובה חיובית לשאלה היפותטית, האם המחוקק היה משנה את דבר החקיקה, לנוכח תכנון המס שביצע הנישום. תכנון מס שלישי הוא, אפוא, תכנון מס שלא זו בלבד שהמחוקק לא שאף להגשים, אלא שהוא אף היה מתנגד לו, לו היה מובא לבחינתו. תכנון מס נייטרלי, עניינו במצבים בהם המחוקק אדיש לאפשרותם של הנישומים להביא לשינוי של נטלי המס, בהם הם חבים. כלומר המחוקק אינו מעוניין לעודד את הנישומים לבחור בדרך זו או אחרת, אך גם איננו שואף למנוע מהם לפעול בכל אחת מהדרכים הללו."