ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

70 2022 אוקטובר 553 ידע למידע

מיסוי בין-לאומי

בעל זכות שביושר, באמנות רו"ח אייל כרמי

פסק בית המשפט הגבוה 2019 בשנת COURT לצדק של האיחוד האירופי OF JUSTICE OF THE EUROPEAN ) בכמה מקרים הנוגעים UNION (CJEU למשטר ניכוי מס במקור בדנמרק, בקשר לדיווידנדים ולריבית ששולמו על ידי חברות דניות לחברות במדינות אחרות באיחוד האירופי. סיפק CJEU תחילה נציין כי בית המשפט שש אינדיקציות למה שייחשב ניצול לרעה של חוקי האיחוד האירופי: ) אם מבנה הקבוצה הוקם כדי להשיג 1 ( יתרון מס; ) כאשר הדיווידנדים או הריבית, כולם 2 ( או כמעט כולם, מועברים על ידי החברה שקיבלה אותם לגופים שאינם ממלאים את התנאים לתחולת הוראת הריבית והתמלוגים והוראת האם - חברה בת;

עקרון "בעל הזכות שביושר" נועד למנוע ניצול לרעה של אמנות מס, ולהבטיח כי הטבות הקבועות באמנת מס יינתנו רק למי שהוא "בעל הזכות שביושר" בהכנסה או בנכס. בדרך כלל, תניה זו מופיעה בסעיפי האמנה המתייחסים לתשלומים פסיביים – דיווידנד, ריבית ותמלוגים, אך עשויה להופיע גם בסעיפים אחרים. 2004 נזכיר כי רשות המיסים פרסמה בשנת חוזר בעניין "בעל זכות שביושר", אשר -בקביעת בעל OECD- מאמץ את עמדת ה הזכות שביושר, ולפיה יש לפרש את המונח ברוח האמנה כך שרק הנהנה האמיתי והסופי בהכנסה יהא זכאי ליהנות מהטבות האמנה שמדינת תושבותו היא צד לה. עוד מוצגת בו עמדת הרשות, ולפיה ניתן להפעיל דוקטרינות בדבר מניעת ניצול לרעה של אמנות לצד תנאי "בעל הזכות שביושר" המופיע באמנות.

הכותב - ממשרד ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן – פתרונות מיסוי בע"מ