ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה מאמרים

2021 נובמבר 542 ידע למידע 115

רכישה עצמית. רשות המיסים הגישה ערעור על פסק הדין בעניין בית חוסן וצפוי כי בעתיד בית המשפט העליון יקבע את ההלכה השולטת בנושא זה. לסיווג אירוע המס כדיווידנד או רווח הון (אם בכלל) אצל בעלי המניות בחברה (מוכרים/ נותרים) כתוצאה מעסקת רכישה עצמית של מניות עשויות להיות השלכות משמעותיות. כך לדוגמה, אם בעל המניות הוא חברה ישראלית קיים פטור בגין דיווידנד בין חברתי. מאידך גיסא, אם בעל המניות הוא תושב חוץ, עשוי להיות פטור ממס בגין רווח הון כתוצאה ממכירת המניות. החלק שיסווג כדיווידנד ינוכה ממנו מס במקור בישראל, ויש לשים לב גם להוראות אמנות המס בנוגע לרכיב זה (ככל שיש). יש להביא בחשבון חובות ניכוי מס במקור לחברה בנוגע ל"דיווידנדים" שהועברו לבעלי המניות. נוסף על כך, עשויות להתעורר שאלות ייחודיות בכל הנוגע לרכישה עצמית של מניות ממייסדים של (או בערך נקוב) מכוח 0 החברה במחיר Reverse הסכמי מייסדים בעלי מנגנוני , או לחלופין רכישה של אופציות Vesting מעובדים של החברה הכפופות לקיומה של מכוח הסכמי ההקצאה. Put/Call אופציית מכל מקום, אנו ממליצים כי בטרם תבוצע רכישה עצמית של מניות, על כל הצדדים בעסקה, קרי בעל המניות המוכר, בעלי המניות הנותרים, והחברה, להתייעץ ולתכנן מראש את היבטי המס שלהם בעסקה.

באמצעות דיווידנד שקיבל מהחברה, וזאת בהסתמך על שלושה מבחני משנה: השימוש שנעשה בנכסי החברה חלף (א) שימוש בהון עצמי של המערער ו/או מקור ) היתרון הכלכלי שהפיק ; (ב מימון חיצוני המערער מהרכישה העצמית של המניות ; (ג) ההחזקה בחברה בדמות עליית שיעור היעדר כל טעם כלכלי או עסקי מבחינת החברה לרכישת מניותיה מאחיו של המערער. עם זאת, בית המשפט דחה את שיטת וקבע 2/18 "שתי הגישות" המובאת בחוזר כי לא ברור מדוע יש לבכר את "הגישה השנייה" על פני "הגישה הראשונה", ומדוע הגישה השנייה מתאימה יותר למקרה הנדון מבחינת המהות הכלכלית. לדברי בית המשפט, בפרשת ברנובסקי אימץ בית המשפט את "הגישה הראשונה" לפיה יש לנתח את עסקת הרכישה העצמית חלוקת בשני שלבים לפי הסדר הבא: (א) דיווידנד פרו-רטה לכל בעלי המניות רכישת מניות המוכר ; (ב) (לרבות המוכר) על ידי בעלי המניות הנותרים באמצעות כספי הדיווידנד שקיבלו מהחברה. במקרה הנוכחי גישה זו עלתה בקנה אחד עם הטענה החלופית של המערער ולפיה גודל הדיווידנד שיקבל מהחברה הוא רק מחצית מסכום הרכישה העצמית בסך של ש"ח. 6,750,000 – פסק הדין עומד בסתירה מבט לעתיד לפסק הדין בעניין בית חוסן ובמצב הנוכחי קיים חוסר בהירות בנוגע להשלכות המס, הן על בעלי המניות הנותרים בחברה והן על בעלי המניות המוכרים, בעסקה מסוג