ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה שאלות ותשובות

2020 אוגוסט 527 ידע למידע 119

"הטעם המסחרי היסודי, כמבחן לשלילת מלאכותיותה של עסקה, אינו בודק רק אם קיימת מטרה מסחרית לעסקה. קיומה של זו הוא הכרחי, אך אינו מספק. נדרש כי המטרה המסחרית תהיה סיבה "יסודית" לעסקה, כך שלולא ציפייתו של הנישום כי זו תתממש, לא היה נכנס אליה מלכתחילה" בעניין נאווי לעיל בו נדונה רכישת שלד בורסאי נזקפה לחובת הנישומה העובדה כי לא בחנה רכישת שלדים בורסאיים אחרים, שכן לו הטעם העיקרי לביצוע העסקה היה מסחרי עסקי, נראות ציבורית כפי שנטען על ידי הנישומה שם, לא היתה חשיבות לזהות השלד הנרכש. אי בחינת חלופות אחרות חזקה טענת פקיד השומה כי מטרתה העיקרית של הרכישה הספציפית היתה קיזוז הפסדים. , יוסף קפלאוי ואח' נ' פקיד 2474-05-16 ע"מ + 2497-05-16 ע"מ + 16986-01-16 בע"מ נקבע כי : 19- ) ה 2019 (ספטמבר 3/ שומה גוש דן, מיסים לג "יש לזכור כי, ברמה העקרונית, הפסדים צבורים בני קיזוז בחברה מגלמים יתרון מס ולכן בחישוב שווי החברה יש להם "ערך חיובי". לעומת זאת, יתרת זכות הרשומה בחברה לטובת בעלי המניות היא חוב הרובץ על החברה ולכן מהווה "ערך שלילי" בחישוב שוויה, מה שעשוי ליטול את העוקץ מטענת המלאכותיות. כן יצוין, כי ככלל יש לעודד פעולות שמטרתן לאפשר לחברה להחזיר את חובותיה לבעלי מניותיה. . שנית, כאשר אדם רוכש מניות בחברה, שרשומה בה יתרת זכות לטובת 94 בעלי מניותיה הקודמים, והחברה פעילה ומנהלת עסק חי, אין מקום לטענת מלאכותיות רק בשל העובדה שבמסגרת רכישת המניות מועברת יתרת הזכות לרוכש החדש. אין חולק שבעל מניות, שהעמיד הלוואת בעלים לחברה, רשאי להמחות את זכות הנשייה שלו כלפי החברה, למאן דהוא אחר, לרבות במסגרת עסקה מסחרית למכירת מניות החברה. בכך אין "מלאכותיות". כעת נשנה את העובדות ונניח כי חברה שהייתה לה פעילות של מרפאת שיניים נכנסה למצב של חדלות פירעון. לטובת בעל המניות בחברה רשומה יתרת זכות אולם היא לא ניתנת לפירעון בשל מצב החברה. על מנת להחזיר את החברה לפסים של רווחיות, בעל המניות מתקשר בהסכם עם צד ג' שמוכר לחברה את נכסיו העסקיים בתחום רפואת השיניים (ציוד, מוניטין, קשרי לקוחות וכו') בתמורה מוסכמת (צד ג' לא מקבל מניות בחברה). האם פירעון יתרת הזכות בידי בעל המניות מהכספים שיתקבלו בחברה מהפעילות החדשה בתחום רפואת שיניים ייחשב לעסקה מלאכותית? נראה לי שהתשובה לכך היא בשלילה.