נטו+ | כתב עת לעבודה ולניהול המשאב האנושי

2020 מארס 327 + נטו

עובדים זרים

69

נדחו ערעוריהן של חברות קבלניות להעסקת עובדים זרים בענף הבניין לבטל את חיובן בהיטל העסקה – פס"ד דקל עובדים זרים בע"מ

| עו"ד לילך דניאל |

(א) לחוק התכנית להבראת כלכלת ישראל 45 סעיף (תיקוני חקיקה להשגת יעדי התקציב והמדיניות ), משום 2004- ו 2003 הכלכלית לשנות הכספים שחיוב זה סותר את סעיפי אי ההפליה שבאמנות לעיל. סעיף זה קובע כי מעסיק חייב בהיטל בשיעור מסך כל ההכנסה של עובד זר ששילם בשנת 20% של המס, ואם העובד הזר מועסק על ידו לפי היתר להעסקת עובד זר בענפים אלה יהא שיעור ההיטל . עוד מורה הסעיף כי ההיטל לא 15% - בענף הבניין ינוכה, במישרין או בעקיפין מההכנסה של העובד הזר. לטענת המערערות, בחינה מהותית וכלכלית של ההיטל מלמדת כי על אף האיסור לגלגל את ההיטל לפתחו של העובד הזר, ועל אף שהחבות המשפטית לתשלום ההיטל מוטלת על המעסיק, כוחות השוק יגרמו להשתת ההיטל על העובד הזר באמצעות הפחתת משכורתו "ברוטו" וכתוצאה מכך לפגיעה בשכרו "נטו". המערערות אף תמכו את טענתן זו בחוות דעת כלכלית, לפיה בשוק חופשי שלא מתקיימות בו נקודות קיצון, כגון תשלום שכר מינימום לעובד, כוחות השוק יגלגלו בהכרח לפחות חלק מההיטל על העובד הזר באמצעות הפחתת שכרו ברוטו. עוד נטען כי הטלת ההיטל על משכורות העובדים הזרים שקולה, מבחינה כלכלית, לאי התרת חלק מהוצאות המשכורת בחישוב הכנסתו החייבת של המעסיק, וזאת בניגוד להוראות האמנות הדורשות כי לא יהיה הבדל באופן התרת הוצאות

בית המשפט המחוזי דחה את ערעוריהן של כמה חברות קבלניות להעסקת עובדים זרים בענף הבניין להורות על ביטול חיובן בהיטל העסקת עובדים זרים, מהטעם שחיוב זה סותר את סעיפי אי ההפליה שבאמנות למניעת מיסי כפל שעליהן חתומה מדינת ישראל. נקבע כי הטלת ההיטל אינה עומדת בסתירה לאמנות המס האמורות וכי תוצאה לפיה אין לאכוף את החוק על המערערות רק משום שהן בחרו שלא לקיים אותו, אינה מתקבלת על הדעת שכן היא תוצאה שבה "יוצא חוטא נשכר" ובכך היא סותרת את תקנת הציבור ופגומה מבחינה מוסרית. המערערות פועלות בתחום הבנייה ועונות להגדרת קבלן כוח אדם להעסקת עובדים זרים בענף הבניין, כהגדרתו בחוק העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם. אין מחלוקת כי עובדי המערערות עונים להגדרת "עובד זר" לפי חוק עובדים זרים, ומקום מושבם הקבוע הוא בסין, מולדובה, רומניה ובולגריה. בין מדינות המוצא של העובדים ובין מדינת ישראל נחתמו אמנות למניעת מיסי כפל, באמנת 24 ובהן סעיף אי הפליה המופיע כסעיף באמנות המס 25 וכסעיף OECD המודל של ארגון ה הרלוונטיות למדינות המוצא. עניינם של ההליכים דנן בטענת המערערות כי יש לבטל את חיובן בהיטל העסקת עובדים זרים לפי השאלה המשפטית, הרקע העובדתי וטענות הצדדים