ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה פסקי דין

2023 מאי 560 ידע למידע 49

לביצוע המחאת ההלוואה, שנועדה ביסודה לשם הפחתת מס בלתי נאותה. לטענת המערערת, טענתו היחידה של פקיד השומה, הן מבחינה מהותית והן מבחינה לשונית, היא טענת המלאכותיות, שנגזרת מהיעדר טעם מסחרי לביצוע פעולת המחאת ההלוואה, ומשכך, נטל השכנוע בטענת המלאכותיות, מוטל על כתפי פקיד השומה. לטענת פקיד השומה, על נטל ההוכחה להישאר על המערערת, היות שמלוא הפרטים ביחס להלוואה והמחאת החוב מצויים בידיה. טענה זו מתחזקת לאור טיעוניה הרבים של המערערת בהודעה המפרשת את נימוקי הערעור אשר בכוונתם להצדיק את הטעם המסחרי שביסודו. משכך, זו תהיה התוצאה הצודקת בבחינת מדיניות משפטית נכונה. בית המשפט פסק: כב' השופטת י' סרוסי פסקה כי יש לדחות את הבקשה. בענין ברודקום (ע"מ (מחוזי ), נקבע כי: "אם העסקה 17419-02-18 ) ת"א נבנית מחדש בעולם המציאות, שכן פקיד השומה בדעה שהצגת עובדות העסקה בידי הנישום לוקה בחסר או שונה מכפי שאירעו הדברים בפועל, למשל, לעניין היקף ותוכן העסקה או זהות הצדדים לה, לפנינו שימוש בכלי של 'סיווג שונה' של העסקה וסיווג זה אינו מעביר את נטל ההוכחה לכתפי פקיד השומה." בעניין דנן, בנימוקי השומה בצו ניתן להיווכח בדבר הטענה לסיווג שונה – התערבות במצג העובדתי לגבי זהות

מוחזקת על ידי חברת BVI . חברת BVI - חברת Berggruen Holding LTD . גם חברת האם 48% האם, בשיעור של רשומה באיי הבתולה. יתרת ההחזקות בחברה מוחזקת בידי קבוצת חג'ג'-כהן ובידי מר 48% השקעות בע"מ בשיעור של 2007 . בשנת 4% יגאל צמח בשיעור של לוותה המערערת כספים מחברת האם במסגרת הסכם הלוואה. תנאי ההלוואה לאחר הצטרפות 2009 נקבעו מחדש בשנת .BVI קבוצת חג'ג' כבעלת מניות בחברת בהתאם ללוח הסילוקין של ההלוואה, שיעור הריבית השנתית של ההלוואה 2009 , ויתרתה עמדה בסוף יוני 8% הוא 2015 ש"ח. בשנת 159,880,000 על סך של חתמה חברת האם על הסכם המחאת Berggruen Acquisition חוב עם חברת , חברה שמקום מושבה Holdings s.a.r.l הוא לוקסמבורג, והיא מצויה בבעלות מלאה, בעקיפין, של חברת האם. בהתאם להסכם המחאת החוב, חברת האם העבירה לחברה מלוקסמבורג את כל זכויותיה בהלוואה. לאחר המחאת החוב, המערערת הייתה מחויבת להשיב את ההלוואה לחברה מלוקסמבורג, שבתורה, הייתה מחויבת להשיב חוב בשיעור דומה לחברת האם. מאחר שלמדינת ישראל אין אמנת מס עם איי הבתולה הבריטיים, שיעור ניכוי המס במקור בגין הריבית המשולמת לחברת האם לפקודת 126 הוא השיעור הקבוע בסעיף מס הכנסה. לעומת זאת, למדינת ישראל יש אמנת מס עם לוקסמבורג, הקובעת ניכוי מס במקור בגין תשלומי ריבית בשיעור של . פקיד השומה קבע כי אין טעם מסחרי 10%