ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה שאלות ותשובות

2022 אפריל 547 ידע למידע 119

שהיה לחברה מעבירה או לחברה קולטת עד למועד 29 או 28 "(א) הפסד כאמור בסעיף המיזוג ושניתן להעברה לשנים הבאות, יותר לקיזוז כנגד הכנסתה של החברה הקולטת החל בשנת המס שלאחר המיזוג, ובלבד שבכל שנת מס לא יותר לקיזוז מסך כל ההפסדים של החברות המעבירות והחברה 20% כאמור סכום העולה על מהכנסתה החייבת של החברה הקולטת באותה שנת מס לפני 50% הקולטת או על קיזוז ההפסד משנים קודמות, הכל לפי הנמוך שביניהם." 92 ו- 28 ח לפקודה קובע מגבלות על אופן קיזוז הפסדים (לפי סעיף 103 כלומר, סעיף לפקודה) שהיו לחברות המשתתפות במיזוג לפני מועד המיזוג (ההפסדים יותרו בקיזוז החל מהשנה שלאחר המיזוג, כנגד הכנסתה של החברה הקולטת, ובלבד שלא יותר לקיזוז סכום מהכנסתה החייבת של החברה הקולטת, 50% מסך כל ההפסדים, או על 20% העולה על לפני קיזוז הפסדים לפי סעיף זה, לפי הנמוך). מטרת קביעה זו היא לצמצם הפחתת מס בלתי נאותה במסגרת מיזוג בין חברה מרוויחה לבין חברה מפסידה, בדרך של פריסת קיזוז ההפסדים על פני חמש שנים. ח(ז) לפקודה קיימת סמכות מיוחדת למנהל לקבוע פריסה 103 יוער כי במסגרת סעיף נוספת של ההפסדים לצורך קיזוזם בחברה הקולטת, וכן סמכות לקבוע כי לא ניתן לקזזם כלל, אם שוכנע שכתוצאה מהמיזוג תיגרם הפחתת מס בלתי נאותה עקב קיזוזם (להלן: "סמכות המנהל"). על פי רוב, סמכות המנהל מופעלת במסגרת החלטת המיסוי המתקבלות מרשות המסים בנוגע לשינוי המבנה, במקרים המתאימים (שבהם קיים חשש להפחתת מס בלתי נאותה בשל ההפסדים), ואולם יש לזכור כי סמכות המנהל ניתנת להפעלה לא רק במקרים שבהם נעשתה פנייה מראש להחלטת מיסוי בדבר אישור המיזוג, אלא גם כחלק מהליך השומה הרגיל של החברה הקולטת. במקרה דנן, על פי נתוני השאלה, נראה כי אין כוונה להפעיל את החברות ולייצר בהן פעילות סינרגטית המנוהלת במאוחד, אלא המטרה היא אך "לשמר" הפסדים, כאמור בשאלה. לפיכך, נדמה שנכון יהיה להשאיר את שתי החברות בעלות ההפסדים כחברות בנפרד, עם נכס המס הגלום בכל אחת מהן – הפסדיהן המועברים. יש לזכור כי הליך מיזוג הוא הליך בעל עלויות לא מבוטלות, על פי רוב ארוך ומורכב, וזאת לא רק מבחינת דיני המס אלא אף מבחינת דיני החברות ודינים רלוונטיים אחרים בהתאם לעניין, ועל כן נכון לבצעו רק אם באמת נדרש.