ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מיסוי בין-לאומי מאמרים

56 2021 דצמבר 543 ידע למידע

החברות הזרות מקיימת את תכלית חוק העידוד, כיוון שלכל ארבע הרכישות הללו הייתה תרומה משמעותית לפעילות טבע בישראל. בית המשפט קובע כי גם על פי לשון החוק וגם על פי תכליתו - עמדת פ"ש מקובלת עליו. נקבע כי בין שההשקעה בוצעה בטכניקה זו (העברת הכספים לחברת בת ייעודית המהווה "קרוב" לעניין הפקודה) ובין שהייתה הרכישה מבוצעת כרכישת מניות רגילה מצד ג' (שאינו "קרוב"), הרי גם במקרה האחרון מדובר בהחלפת השקעתם המקורית של בעלי המניות הקודמים בהשקעתה של חברת טבע – דבר המהווה השקעה בעקיפין בחברה הנרכשת. הן כך והן כך – הרווחים הפטורים אינם נמצאים עוד בחברה בעלת המפעל המאושר/ המוטב, אלא משמשים למטרה אחרת – השקעה בחברות הבת הזרות. כמו כן קובע בית המשפט כי אילו הייתה טבע רוכשת את פעילותן ואת עסקיהן של החברות הזרות ב"עסקת נכסים" (ולא בעסקת מניות) לא היה ניתן לחייבה במס (כי הרי פעילות חו"ל זו תמוסה בסופו של דבר בישראל – כגון בפרשת דלק הונגריה), באותה מידה שלא היה ניתן לחייב את טבע אילו רכשה נכסי נדל"ן להשקעה. נקבע כי הטבת המס במסלול חלופי שקולה לקבלת מענק מהמדינה לשם הקמתו ופיתוחו של מפעל המצוי בישראל, ובוודאי מענק כזה לא יינתן אם המפעל מצוי

חלופי "עוזבים" את המסגרת התאגידית שם נמצא המפעל המאושר/ המוטב, לרבות כאשר אלו משמשים לרכישת חברות בנות או השקעה בהן. אגב, לטענת פ"ש עמדה זו פורסמה על ידי רשות המיסים עוד קודם ובתוספת 32/92 לכן בהוראת ביצוע מס' , ובהחלטות מיסוי 1992 שלה משנת . לשיטת פ"ש, מטרת 2011 ו- 2008 מהשנים הסעיף היא לשמר את ההכנסות הפטורות בתוך המפעל עצמו, וכל העברה ל"קרוב", לרבות במקרה של טכניקת "מיזוג משולש הופכי" כמפורט לעיל, מפקיעה את הפטור המותנה. תוקן חוק העידוד 2011 נזכיר כי החל משנת ובוטל מסלול הפטור המותנה ואינו קיים עוד במסלולים של מפעל מועדף או מפעל טכנולוגי מועדף. טבע מצידה טענה שהסעיף שלעיל חל רק כאשר רווחים אלו מועברים לבעלי המניות, במישרין או בעקיפין ולא כך הדבר כשמדובר ברכישת חברות זרות, ואף טענה להשתק ומניעות של הרשות וכן להסתמכות כיוון שעמדה זו תואמת את האופן שבו נהגה רשות המיסים במשך שנים רבות ברכישות דומות (אף של טבע עצמה!). ולראיה, זה היה המצב עד קבלת חוות הדעת כאמור לעיל עם עמדתה "החדשה" רק בשנת , מה עוד שכל ארבע הרכישות בוצעו 2012 טרם פרסום חוות הדעת ואף טרם הוצאת באותו העניין 6/2013 הוראת ביצוע מס' המפרסמת עמדה זו. כמו כן טענה טבע כי השקעת הכספים שמקורם ברווחים הפטורים ברכישת