ידע למידע | ירחון למיסוי, משפט וכלכלה

מס הכנסה פסקי דין

46 2019 אוקטובר 517 ידע למידע

להפכם לכאלה. המבחנים לסיווג העסקה לצורכי מס הם מבחנים אובייקטיביים ולא סובייקטיביים. אשר לחברות הנכס - המערערים לא הציגו ראיות לכך כי בחברות אלו מתבצעת פעילות תדירה, שיטתית ונמשכת, באמצעות מנגנון קבוע, של סחר בנכסי מקרקעין בהיקפים משמעותיים, כאשר מצב הדברים הוא כי הנכסים הוחזקו על פני תקופה ממשית של כמה שנים. עם זאת, גם אם יניח בית המשפט כי מכירת מקרקעין על ידי חברות ) לפקודה לא 1(2 הנכס חוסה תחת סעיף יהיה בכך כדי לשנות את התוצאה בהליך דנן. הוא הדין אם בית המשפט יניח כי ככל שהזכויות במקרקעין היו מוחזקות ישירות על ידי המערערת (או על ידי המערער), הרי מכירת הזכויות הייתה חוסה תחת סעיף 6( ) לפקודה, וזאת לאור היקף הזכויות 1(2 דירות במיזם רוטשילד) ולאור היותו של המערער בעל בקיאות בשוק הנדל"ן. הטעם לכך הוא כי אין לקבל את התיזה שמציעים המערערים ולפיה יש לראות בתמורה עבור מכירת המניות תמורה שהתקבלה במסגרת עסקיהן של חברות הנכס, וזאת נוכח פעילותו של המערער, באמצעות המערערת, לשם קידום מיזמי הנדל"ן של חברות הנכס. לעמדתם, ועל שום העיקרון ולפיו דיני המס חותרים אחר המהות הכלכלית ולא אחר הצורה הפורמלית, יש לבצע בנסיבות אלה מעין "הרמת מסך" תוך התעלמות מאישיותן המשפטית הנפרדת של חברות הנכס. דא עקא שהפסיקה חזרה והדגישה, פעם אחר פעם, כי גם בענייני מס יש להבחין בין החברה ובין בעלי מניותיה.

המערערים את מימוש השקעתם במיזמים כהכנסה פירותית. בית המשפט קבע: כב' השופט ש' בורנשטין קבע כי המחלוקת בין הצדדים נוגעת לסיווגם של התקבולים שהתקבלו במכירת המניות. הוסבר כי המבחנים שנקבעו בפסיקה לצורך ההכרעה בשאלת סיווגו של תקבול שמקורו בעסקה למכירת נכס, ובשאלה האם מדובר בתקבול במישור ההוני, המתחייב במס ריווח הון או במס שבח מקרקעין, או בתקבול במישור העסקי, המתחייב במס הכנסה, הם כידוע אלה: מבחן טיב הנכס ואופיו, מבחן תדירות העסקאות, מבחן ההיקף הכספי של העסקה, מבחן אופן המימון, מבחן תקופת ההחזקה, מבחן הידע והבקיאות, מבחן קיומו של מנגנון או פעילות קבועה ונמשכת, וכן מבחן "גג" הבודק את הנסיבות האופפות את העסקה. נקבע כי יישום מבחנים אלה על נסיבות המקרה מלמד כי לא ניתן לראות במערערת מי שמקיימת פעילות עסקית מסוג של מכירת מניות, ונראה כי אף המערערים אינם טוענים כך. מחומר הראיות עולה כי המערערת עוסקת, באמצעות המערער, במתן שירות ייעוץ וליווי פיננסי ללקוחותיה, בעיקר בנקים מסחריים, בתחום מיזמי נדל"ן. אשר לפעילות הקשורה להשבחת ומכירת נדל"ן, הרי ניתן לכל היותר לומר כי פעילות מסוג זה מתבצעת בחברות הנכס. אין צורך לומר כי העובדה שהמערערים ראו במיזמים שבהם פעלו ובמניות שמכרו כמצויים במישור הפירותי, אין בה כדי